论WTO上诉审查程序的完善与发展

罗红河


第一章 WTO上诉审查程序概述
第一节 WTO上诉机构的设立及职能
设置上诉审查程序是WTO争端解决机制较之GATT争端解决机制更为进步的一个最突出的特征。众所周知，WTO的争端解决机制是以GATT四十多年争端解决实践为基础，经过发展和重新谈判而确立起来的。GATT的纠纷最初是由大会主席进行裁决，此后又由大会主席指定一个专门的工作组去处理争端，工作组中既有来自争端双方的人员，又有来自其他缔约方的人员。20世纪50年代，GATT第七届全体大会主席建议设立一个没有各争端方参加的专家组，处理提交给本届大会的所有争端。这给GATT带来了全新的处理争端方法—专家组方法。东京回合1979年11月通过的《关于通知、协商、解决争端和监督的谅解书》则正式明确地肯定了专家组程序。此后经过1982年和1984年的两次改进以及1989年蒙特利尔中期评审会议的大规模修改，GATT的专家组程序趋于成熟并最终为WTO的DSU所吸收。从GATT专家组程序数十年的发展和实践来看，一方面它运用具有独立身份的专家凭职业技能就争端纠纷做出公正客观的调查和周密的法律分析，赢得了高度赞扬和评价。正如GATT专家杰克逊教授评论所说：“在处理争端问题上，从工作组迈向专家组似乎是在不知不觉中走过的，但其中非常重要的一点在于，它代表了摆脱国家间政治交易的脱臼，向着更尊重客观国际法律义务迈出了一步。专家组更具有不对特定国家负责的、独立行事的国际法院的味道。” 但另一方面由于专家组人员的不稳定性和缺乏上诉审查机制，在适用和解释法律上往往会发生错误，发生了错误又没有一个专门的机构来予以纠正，而是按照GATT的规定，由理事会来对专家组的报告按照协商一致的原则进行表决，这时为了自身的利益，败诉的缔约国一方就可以行使否决权以阻止报告的通过，从而使专家组程序的目标落空。这样既损害了缔约方对GATT争端解决制度的信心，同时也削弱了GATT规则的权威性。针对GATT存在的上述问题，GATT历史上规模最大的乌拉圭回合谈判的委员会专门设立了“争端解决谈判组”，把争端解决机制列入谈判的重要议题，旨在原GATT的基础上建立一个行之有效的争端解决机制，并规定保障裁决执行的强有力措施。
在总干事邓克尔的指导下，GATT “争端解决谈判组”听取了西方有关专家走“司法途径”的建议，并在这方面取得实质性进展，建立强有力的多边争端解决机制也就成为了乌拉圭回合多边贸易谈判最重要的成果之一。1993年12月15日乌拉圭回合经过八年的艰苦谈判基本结束，1994年4月15日在摩洛哥马拉喀什城由120多个国家签署多项协议，包括《建立世界贸易组织协定》 （Agreement on Establishing the World Trade Orgnization）及其附件，其中《建立世界贸易组织协定》附件2即为《关于争端解决规则与程序的谅解》（Understanding on Rules and Procedures Governing the Settlement of Disputes，以下简称DSU）。为了克服原GATT机制中的弱点，DSU区分了专家小组审理与上诉机构复审两个阶段，这类似于国内法院的一审和上诉审查程序。上诉审查程序的设置有利于纠正专家组程序中可能出现的错误，有利于维护WTO法律规则的一致性和连续性，从而使GATT以来的争端解决机制发生了重大变化。1995年1月1日WTO取代GATT，根据DSU的规定常设上诉机构也于当年12月正式成立。
一、上诉机构的组成
与专家组的临时性特点不同，WTO上诉机构（The WTO Appellate Body）是一个常设上诉机构。根据DSU第17条第1款的规定，常设上诉机构由争端解决机构（DSB）设立，受理对专家小组案件的上诉。常设上诉机构由7人组成，其中一名担任主席，由成员选举决定。上诉机构主席任期一年，但经成员决定，可连任一次。主席负责管理上诉机构的内部运作及成员认为必要的其他事项。上诉机构成员任期为4年（但首批成员中，有3人任期为2年，由抽签决定），每人可以连任一次。这是为了保证成员的定期更换，使之更具代表性。期间如果出现空缺，应当补足，但如果被接替者任期未满，接替者只在余下的时间内任职。
上诉机构成员的遴选程序是:各成员代表团提名，在提名的基础上,世贸组织总干事、争端解决机构主席、总理事会主席以及货物贸易理事会、服务贸易理事会和知识产权理事会主席联合提出建议名单，然后由争端解决机构正式任命。上诉机构成员是在法律、国际贸易和WTO诸协定所涉领域方面有专门知识的权威人士，并且考虑到WTO的诸多成员，上诉机构成员还应当具有广泛的代表性。这些成员不附属于任何政府，而且他们不应从任何国际组织、政府组织、非政府组织或私人那里接受或寻求指示。他们不得参与审议任何可产生直接或间接利益冲突的争端。他们在任职期间，不得从事任何与其职责不相符的职业或专业活动。上诉机构成员的费用，包括差旅费和生活津贴，依照总理事会在预算、财务与行政委员会所提建议基础上通过的标准，从WTO预算中支付。
上诉机构成员审理案件实行轮换制，根据上诉机构工作程序的规定，在按照轮换制进行分工时，应当考虑的原则是：随意选择、不可预见和机会均等。每个案件由3个人审理，这3个人应选举其中一人担任本案主席（presiding member），负责协调本案审理的整个程序，主持听证会和有关会议，协调起草上诉机构报告。 对于案件的决定应完全由这3个人做出，其他决定则由上诉机构集体做出。
1995年11月29日，争端解决机构（DSB）首次从23个国家所推荐的32位候选人中任命7名常设上诉机构成员，他们分别来自美国、新西兰、德国、埃及、菲律宾、乌拉圭和日本。其中有法官1名,律师1名,职业外交官2名,法学教授2名,经济学教授1名。1995年12月常设上诉机构正式成立。
二、上诉机构的职能
从职能上来说，上诉机构主要负责解决争端和解释WTO协议。
1、解决争端。DSU第17条第1款规定：“上诉机构应听取专家组案件的上诉”；该条第6款规定：“上诉限于专家组报告中包括的法律问题（issues of law），以及专家组所作的法律解释（legal interpretation）”；该条第13款规定“上诉机构得维持、修改或推翻专家组的法律裁决和结论”。
根据DSU的上述规定可以看出，常设上诉机构在WTO争端解决机制中扮演的是相当于国内法院中二审法院的角色，其与国内二审法院在基本职能上是相同的，都是对上诉中所提出的问题进行审查，不同的是常设上诉机构的审理只是针对法律问题，且是只限于专家组报告中所涉及的法律问题以及专家组所作的法律解释。对于上述WTO上诉程序只限于审查法律问题，有学者认为这是它存在的一个缺陷，并予以批评 ，理由是上诉机构局限于法律问题不利于争议的全面解决。笔者认为对此应慎重考虑，但至少有一点是可以肯定的，如果由上诉机构既审理法律问题也审理事实问题，势必会加重上诉机构的负担。至于在国内法上，由于各国的诉讼理论和传统不同，上诉程序中有的只针对法律问题，有的则同时包括法律审和事实审，很难说哪一种上诉审结构更优。
2、解释WTO协议。DSU第3条第2款规定：“保护各成员在适用协定项下的权利和义务，及依照国际公法解释的惯例规则澄清该适用协定的现有规定。” 该条还规定：“DSB的建议和裁决不能增加或减少适用协定所规定的权利和义务”。也就是说，上诉机构应在WTO争端中从全体成员利益出发，确保法律的适当适用和解释。
第二节 上诉机构的工作程序及相关事项
一、工作程序
DSU第17条第9款规定：“上诉机构的工作程序应由上诉机构经与DSB主席和总干事磋商后制定，并告知各成员供参考。” 1996年2月15日，上诉机构工作程序被正式通过并生效。该工作程序正文包括定义、上诉机构成员和程序等32个条文以及两个附件。附件1为上诉程序时间表，附件2是《争端解决规则与程序谅解行为守则》。与专家组工作程序不同的是，上诉机构的工作程序是标准工作程序，一般不需要在具体案件中制订特殊的工作程序。如果出现了标准工作程序所没有包括的程序问题，为了保证公正性和程序的有序进行，负责案件的上诉机构成员也可以制订适当的程序，但必须立即通知案件参加方，以及上诉机构的其他成员。另外，如果案件参加方认为严格遵守标准工作程序的时间表会导致明显的不公正，也可以要求负责案件的上诉机构成员修改时间表。上诉机构的工作程序为：
1、当事方提交上诉通知
当事方提交的所有文件，都应当同时送交案件所有参加方。当事方提出上诉应书面通知DSB，同时向WTO秘书处提交上诉通知（Notice of Appeal）。上诉通知应包括专家组报告的名称等细节内容，还应简要说明上诉的性质，包括专家组报告在法律问题和法律解释方面的错误。
2、上诉方书面陈述
上诉方应在做出上诉通知后10天内，向秘书处提交书面陈述，同时送交其他参加方。上诉方书面陈述的内容应包括：对上诉依据的准确表述，包括专家组报告在法律问题和法律解释方面的具体错误，及支持上诉主张的法律观点；对所依据的有关协议和其他法律规定的准确表述；要求上诉机构做出的裁决的性质。
3、被上诉方书面陈述
被上诉方应在上诉方的上诉通知做出后25天内，阅读上诉方书面陈述，并向秘书处提交书面答辩意见，同时送交其他参加方。被上诉方答辩意见的内容包括：对反对上诉方书面陈述中具体意见的依据的准确表述，以及法律观点；对上诉方书面陈述每个依据的接受或反对；所依据的有关协定和其他法律渊源规定的准确表述；要求上诉机构所作裁决的性质。
4、加入上诉以及多个上诉的合并
在上诉通知做出后15天内，上诉方之外的原当事方可以加入该上诉，也可以就专家组报告中的其他法律错误提起上诉。这也就是说，其他当事方有15天的时间决定是否加入别的当事方提起的上诉，或者增加一些上诉的理由。然而，这不影响没有提交书面陈述的当事方单独提起上诉，但这种上诉应由相同的上诉成员审理。
5、第三方书面陈述
只有专家组程序中的当事方才有权提起上诉，包括胜诉方对专家组报告中的某些法律问题也可能提起上诉 。专家组程序中的第三方，可以向上诉机构提出书面陈述，并且参加有关会议。第三方可以在上诉通知做出后25天内提交书面陈述。没有提交书面陈述的第三方应当在此期间书面告知秘书处是否出席听证会（oral hearing），以及是否发言。没有提交书面陈述，也没有在上述规定时间内通知秘书处的第三方，仍然可以通知秘书处其准备参加听证会并发言，但此种通知应尽早书面做出。
6、上诉机构组织听证会
上诉机构一般应当在上诉通知做出后30天内召开听证会。上诉机构应尽早确定听证会的日期并通知参加方。在上诉审议程序中，特别是在听证会上，上诉机构可以提出问题，参加方应当回答。问题和答复应当提交所有参加方，以便参加方评论。在某个参加方没有提交书面陈述或出席听证会时，上诉机构应在听取了其他参加方的意见后，做出其认为适当的决定，包括驳回上诉。
7、上诉的撤回
在上诉审议程序的任何阶段，上诉方都可以通知上诉机构撤回上诉；上诉机构应通知DSB。如果双方就上诉事项达成了本谅解第3条所说的协议，应当通知上诉机构。
二、与工作程序相关的事项
1、保密及信息来源
上诉审议的程序是保密的。上诉机构报告应在当事方不在场的情况下，根据上诉程序中获得的信息和书面陈述起草。报告中由任职于上诉机构的个人发表的意见应匿名。
上诉机构可以考虑作为当事方书面陈述附件的“法庭之友意见” （Amicus curie briefs）。对于直接向上诉机构提交的“法庭之友意见”，上诉机构认为有权予以考虑。事实上，在具体案件中，上诉机构还曾经专门制订了特殊的程序，供所有人提供信息和意见，如在美国禁止进口某些虾类和虾类制品案中，上诉机构就同意接受美国所提交的“法庭之友意见”作为其报告的一部分。
2、上诉机构的决策程序
上诉机构及负责具体案件的成员应尽量协商一致做出决定，而在无法达成一致的情况下，应由多数票决定。不同意见可以写入报告，但不应当指明不同意见者的姓名。
3、上诉机构的审查时限
自当事方正式通知其上诉决定之日，到上诉机构报告散发WTO成员，一般不应超过60天。此外，涉及紧急情况的案件，例如涉及易腐货物，还应当尽量加快程序。如果不能在60天之内提交报告，应书面通知DSB迟延的原因，以及提交报告的估计期限，但整个上诉程序不得超过90天。在实践中，这个时限经常出现过被超过的情况。此外《工作程序》第29条还规定：“如果上诉的参加方没有在要求的时间内提交意见书或者未出席口头聆讯，上诉法庭得在审查参加上诉的争端方的观点后，签发其认为适宜的判令，包括驳回上诉的判令”。
4、上诉机构报告的通过
上诉机构报告的通过采用了“反向一致”（negative consensus）原则的表决通过方式，即在通过上诉机构报告的决定时，只要不是全体一致反对，该报告就算通过。根据DSU第17条14款规定，在上诉机构报告散发WTO成员后的30天内，DSB会议应当通过该报告，除非DSB会议经协商一致不通过该报告，如果在此期间没有适当的DSB会议，应当专门召开一次会议。在DSB会议上，WTO各成员可以发表意见，但不影响报告的通过。对于经DSB通过的上诉机构报告，当事方应无条件接受。




浙江省宁波市人民政府


关于印发办理市人大代表建议政协提案工作细则的通知


各县（市）、区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
《办理市人大代表建议政协提案工作细则》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○五年五月十一日


办理市人大代表建议政协提案工作细则

为切实做好市人大代表建议、政协提案（以下简称建议、提案）办理工作，根据《宁波市人民政府办理市人大代表建议、政协提案工作规则》，制定本细则。
一、建议、提案的交办
（一）建议、提案应按照谁主管、谁主办的原则，按职责分工确定承办单位。大会期间提出的建议、提案，一般在大会闭幕后1个月内，经市人大代表人事选举工委、市政协提案委、市政府办公厅协商确定承办单位后，由市政府办公厅统一在网上进行交办，并书面下达建议、提案交办单(见附件1、2)。需要几个单位共同办理的建议、提案，应明确主办、协办单位（协办单位最多不超过3个），由主办单位按照市政府《关于进一步规范办事程序提高工作效率的若干意见》（甬政〔2000〕6号）规定商有关部门办理落实。
（二）需要在会议期间办理的建议、提案，分别经市人民代表大会工作机构、市政协提案委员会研究，交有关部门在会议期间当面答复代表、委员。
（三）代表、委员在闭会期间提出的建议、提案，由市人大代表人事选举工委、市政协提案委负责交办。
（四）承办单位在接到建议、提案交办单后，应认真进行核对，10日内将核对后的交办清单（见附件3、4）签字盖章后，反馈市政府办公厅。承办部门对确不属于本单位职责范围的建议、提案，应自收到交办单之日起10日内，经单位主要领导签字后，书面向市政府办公厅提出退办意见(见附件5、6)，经市政府办公厅确认后从网上进行退办。退办件由市政府办公厅商市人大代表人事选举工委或市政协提案委重新确定承办单位后再次交办。
（五）主办单位根据需要，可自交办之日起10日内，向市政府办公厅书面提出变更或增加协办单位的建议。市政府办公厅商市人大代表人事选举工委或市政协提案委重新确定协办单位后另行交办。
（六）建议、提案一般交由市政府职能部门办理，也可交县（市）、区人民政府办理。
二、建议、提案的承办
（七）承办单位接到办理任务后，应在15日内对建议、提案所涉及的事项进行认真分析，研究制订办理计划，落实专门处室，明确承办人员，并将办理联系人姓名、联系电话登记在网上办理单上。对市人大、政协确定的重点建议、提案，党派、团体提案，以及多年重复提出的建议、提案，主办单位主要负责人应主持协调办理相关事项。
（八）建议、提案的办理，应以法律、法规、规章和政策为依据，实事求是，注重实效。承办单位要积极采纳代表、委员的建议，对能够解决的问题，应尽快解决；能解决一部分的，应先解决一部分；对暂时难以解决的，应制定切实可行的计划，明确解决、落实的具体时限和预期目标。
（九）几个单位共同办理建议、提案，有关单位要互相配合。主办单位应积极主动地与协办单位联系、协商；协办单位要认真负责地协同主办单位研究办理，及时提出协办意见，共同参加与代表、委员的面商、座谈等活动。协办单位在收到建议、提案交办单后，一般应在1个月内将协办意见函告主办单位。
（十）对涉及面广、比较复杂的问题，要组织力量进行调查研究，提出解决方案。对政策性强、事关全局、办理难度较大的建议、提案，承办部门既要积极主动，又要慎重行事。对办理中遇到的困难或几个部门协商意见不一致需要市政府协调解决的问题，主办部门应按照市政府《关于进一步规范办事程序提高工作效率的若干意见》（甬政〔2000〕6号）及时请示市政府进行协调解决。在市政府没有明确批复或主持协调以前，承办单位不能草率答复，更不能推卸责任，转移矛盾。
（十一）承办单位每办理一件建议、提案，在正式答复前，都必须同领衔代表或委员进行面商，主动听取代表、委员对办理工作的意见。建议、提案所涉及的问题与法律、法规、规章和政策不符的，或超出我市职权范围解决不了的，要实事求是地把困难或有关法律、法规、规章和政策向代表或委员解释清楚。对列为重点建议、提案和党派团体提案的，应由承办单位主要负责人与代表、委员以及党派团体负责人直接进行面商。面商时，承办单位可以填写面商记录，但不得要求代表、委员当面填写由市人大代表人事选举工委、政协提案委统一制发的《征询意见表》。
面商一般可采取上门走访的形式，也可以通过举行座谈会、研讨会、现场会等多种形式进行。
三、建议、提案的答复
（十二）承办单位在收到市政府办公厅交办的“两会”建议、提案后，一般应自交办之日或建议提案办理工作会议召开之日起3个月内将办理结果向代表、委员作出答复。因情况比较复杂，在限期内难以答复的，应向交办机关书面提出延办申请。经交办机关同意后，可适当延长办理答复时间，但办理期最长不超过6个月。市人大代表、政协委员在闭会期间提出的建议、提案，承办单位一般应自交办之日起3个月内答复代表、委员，确需延期办理的，应报请交办部门同意。
（十三）几个单位共同办理的建议、提案，由主办单位负责答复。
（十四）向代表、委员答复建议、提案，应以直接收办单位的名义行文答复，不能以下属单位或内设机构的名义答复。答复件要直接寄送代表、委员或党派团体；联名提出的，要分别一一抄送附议人。同时抄送市人民政府办公厅、市人大代表人事选举工委或市政协提案委、代表所在地的人大常委会。几个单位共同办理的建议、提案，主办单位还应将答复件抄送协办单位。
（十五）建议、提案的答复要表达准确，文字简洁，用语谦逊，有针对性。行文要符合公文处理规定和格式（见附件7、8）。答复件首页右上角应加注办理类别标记，即：“A”（所提问题已解决或基本解决）、“B”（所提问题部分解决或列入计划逐步解决）、“C“（所提问题因条件、能力所限近期尚不能解决）、“D”（所提建议未被采纳或留作参考）。答复件附注处应注明联系人（承办者）姓名和联系电话。答复件应由承办单位主要负责人签发。
（十六）答复件要附寄由市人大代表人事选举工委、政协提案委统一制发的《征询意见表》。联名提出的，《征询意见表》只需寄送建议、提案的领衔人。凡代表、委员对办理工作或办理结果表示不满意的，承办单位应重新进行办理。承办单位应高度重视不满意件的办理，主办单位负责人应亲自做好面商、协调等工作，并自告知之日起1个月内再次向代表或委员作出答复。
四、建议、提案办理工作的组织
（十七）市政府办公厅负责对全市政府系统办理建议、提案工作进行组织指导、综合协调和督促检查，及时对建议、提案及办理情况进行综合分析和有关课题的调研，反映重要信息，提出工作建议。
（十八）各承办单位要切实加强对办理工作的组织领导，对办理工作要有部署，有督促，有检查。承办单位主要负责人对办理工作负总责，并明确一位分管领导具体负责。办理的组织协调工作一般由办公室承担，并应确定专人具体负责相关综合、联络等工作。
（十九）各级领导要身体力行，认真做好建议、提案的协调办理工作。每一位市政府领导每年至少要亲自协调办理1件重要建议和1件重要提案。各承办单位的领导也应直接参与建议、提案的协调办理。
（二十）各承办单位应结合各自实际，制定具体的办理制度和奖惩办法，规范办理程序，使建议、提案办理工作有章可循，做到规范化、制度化。
（二十一）各承办单位要及时将办理工作的进展情况和答复事项的落实情况报告市政府办公厅、市人大代表人事选举工委或市政协提案委。集中办理期间实行周报制。市政府办公厅每周将上一周全市办理情况汇总、分析后报告市政府领导。办理工作完毕后，各承办单位要及时做好有关材料的整理、立卷和归档工作，并作出书面总结，报市人民政府办公厅、市人大代表人事选举工委和市政协提案委。各级政府要及时向本级人大、政协报告办理工作情况。
（二十二）各级政府要充分发挥政务督查的作用，加强对办理工作的检查落实，确保建议、提案办理工作按时完成，努力提高办理质量。要切实抓好答复事项的跟踪落实，凡答复承诺正在解决或列入计划解决的事项，各级督查部门要督促承办单位抓紧落实。每年年底，各承办单位应对当年办理情况及答复承诺事项进行一次自查，并将结果以电子邮件的形式通过市政府内网报市政府办公厅督查室(见附件9、10)。同时，逐一将落实进展情况向代表、委员书面进行一次反馈。对因政策、条件发生变化，有关承诺事项难以落实的，也应及时向代表、委员进行解释说明。
（二十三）市人大、政协及其有关工作机构组织人大代表、政协委员视察、评议办理工作，各有关单位要主动配合，单位负责人要如实汇报办理情况，认真听取意见，接受指导。
（二十四）市政府办公厅要与市人大代表人事选举工委、政协提案委一起对办理工作进行考核。对办理工作成绩显著的单位和个人给予表彰；对办理不力、敷衍推诿、贻误工作、造成不良影响的，给予批评并限期改正。
（二十五）办理上一级政府交办的建议、提案，参照本细则执行。
（二十六）本细则自公布之日起施行。原《办理市人大代表建议政协委员提案工作细则》（甬政办发〔2002〕271号）同时废止。

相关附件1-10

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