一、案情

　　2012年4月1日9时许，被告人赵某在北京南站地下6号出站口外，因琐事与王某发生冲突，进而互殴。在此过程中，王某倒地，赵某用身体连续向王某身上坐压，造成王某左侧肋骨骨折。经北京市公安司法鉴定中心鉴定，被害人王某身体所受损伤程度属轻伤。2012年7月6日，公安机关将赵某抓获，予以刑事拘留。

　　附带民事诉讼原告人王某诉称，其被赵某伤害后，造成经济损失医疗费、误工费等共计16991.37元，要求被告人赵某予以赔偿。

　　一审法院认为，被告人赵某故意伤害他人身体，致人轻伤，已构成故意伤害罪。对于王某的诉讼请求，根据在案证据，在合理范围内予以支持。因此，判决：被告人赵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人赵某赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费、误工费等各项经济损失16384.15元，驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。

　　一审宣判后，附带民事诉讼原告人王某关于附带民事诉讼部分的上诉理由是要求赵某赔偿住院期间营养费等费用60000元。

　　二、分歧

　　王某在一审审理中仅就医疗费和误工费提出附带民事诉讼请求，而营养费属于二审期间新增的诉讼项，就该请求应如何处理的问题有两种意见：

　　第一种意见认为：2012年底公布的《关于适用》的解释（以下简称《2012年解释》）对刑事附带民事赔偿范围有所调整，将死亡赔偿金和残疾赔偿金列为精神损害赔偿，附带民事诉讼中将不再支持这两项请求，其余赔偿范围没有变化，而营养费属于为治疗、康复支付的合理项目，仍然是附带民事的赔偿范围，因此，只要上诉人提供相关证据，就应判决支持该请求，且二审判决还可以减少上诉人的诉累，节约司法成本。

　　第二种意见认为：就二审中增加独立的诉讼请求，可先行调解，调解不成，也不能做出实体判决，而应告知另行起诉。

　　三、评析

　　笔者同意第二种意见。

　　《2012年解释》涉及两审期间提起附带民事请求的条文只有第一百六十一条，即“第一审期间未提起附带民事诉讼，在第二审期间提起的，第二审人民法院可以依法进行调解；调解不成的，告知当事人可在刑事判决、裁定生效后，另行提起附带民事诉讼。”也就是说，对于二审期间才提起附带民事诉讼的，法院应先使用调解方式处理，调解无效的情况下，应告知当事人另行起诉，不能使用实体裁判的方式来处理。但《2012年解释》只针对二审提起附带民事诉讼的情况作出明确规定，对于一审期间已提起附带民事诉讼、二审期间新增附带民事诉讼请求的情况，《2012年解释》及相关刑事法律法规并未涉及。笔者认为应该与《2012年解释》第一百六十一条的处理方式一致，原因在于：

　　第一，《2012年解释》第一百六十三条规定：“人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法、以及刑事司法解释已有规定的除外，适用民事法律的有关规定”。二审期间附带民事诉讼的原审原告增加独立的诉讼请求的情形，既然刑事相关法律及司法解释均无规定，就应参照民事法律的有关规定执行。《关于适用若干问题的意见》第一百八十四条的规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉”。民事法律规定中的原审原告对应的刑事附带民事诉讼的当事人为附带民事诉讼的原告人，所以根据民事法律规定，其在二审期间增加独立诉讼请求的处理方式为优先适用调解方式，调解不成的，告知另行起诉。

　　第二，该处理方式有理论支持。从诉讼程序的角度出发，无论是民事还是刑事案件，一般都适用两审终审制，即当事人对一审裁判不服的均享有上诉权，权利一经行使必然启动二审程序，上诉人和被上诉人皆有两次维护自己权利的机会。而本案中出现的问题，如果在二审中进行实体裁判，可能会剥夺一方当事人的诉讼权利。无论法院对增加的诉讼请求做出何种裁判，因为是在二审程序中，故一经做出即刻生效，这就意味着原诉讼请求，双方当事人经过一、二审程序，已充分行使了各自的诉讼权利，而对增加的诉讼请求，双方当事人只是在二审程序中阐述了各自的观点就因生效而盖棺定论了，裁判不利的一方对增加的诉讼请求亦因此失去了上诉及二次维护自己权利的机会。诚然，还有审判监督程序能够提供翻案的机会，但仍然无法掩盖剥夺了当事人一次诉权的事实，而且众所周知，审判监督程序非必经程序，启动难度很大。从上面的分析不难看出，对二审增加独立的诉讼请求直接裁判的话，相当于一审终审，显然在程序上是违法的。

　　第三，用调解的方式处理并不损害双方当事人诉讼权利。如前所述，一般情况下刑事、民事案件结案方式都是二审终审，而调解属于例外（其他情况）。2012年修正的《中华人民共和国民事诉讼法》第九十七条第三款中规定：“调解经双方当事人签收后，即具有法律效力”。也就是说无论在哪个程序中，只要调解书被签收后即可生效，不存在上诉的情形。换句话说，调解书不同于普通的裁判文书，不能上诉。因为附带民事案件的调解工作都是根据当事人自愿的原则，在事实清楚的基础上，进行调解，这样制作出的调解书都是双方当事人真实意思的表示，就诉讼请求的结果为双方自愿达成的。所以二审增加的诉讼请求，只要是以调解方式结案就能生效，不会出现裁判不利于哪一方当事人。既然调解协议是双方意思自治的结果，也不存在二次诉讼权利的行使。笔者认为《2012年解释》对一审未提起二审期间提起附带民事诉讼的规定也是基于此。

　　所以当调解不成，又不能进行实体裁判后，法院可履行告知程序，告知当事人可在刑事判决、裁定生效后另行提起民事诉讼。另行提起的诉讼应为一审程序，这样可充分保障双方当事人的诉讼权利。笔者认为，这样的处理方式有两点好处：一是可以最大限度发挥附带民事诉讼程序，节约诉讼成本，同时在维护当事人诉讼权利的基础上，尽可能的减轻了当事人的诉累。二是尽量将调解优先的原则融入到刑事附带民事审判中去，对二审法院结合附带民事调解情况整体把握案件处理有很大帮助，更好的缓解社会矛盾。

　　综合以上分析，本案中对于王某在二审期间所提的要求赵某营养费，应先进行调解，调解不成的，告知其另行起诉。

　　（作者单位：北京铁路运输中级法院）
四川省人民政府


四川省行政执法规定
四川省人民政府令第51号



第一章 总 则
第一条 为进一步加强和规范行政执法，完善行政执法机制，促进行政机关依法行政和廉政建设，维护公民、法人和其他组织的合法权益，根据宪法、法律和法规的有关规定，结合四川实际，制定本规定。
第二条 本规定所称行政执法，是指享有执法权的行政机关和其他组织及其工作人员为执行法律、法规和规章，按照法定程序和权限而实施的下列行为：
（一）对公民、法人或其他组织给予拘留、罚款、没收财物、吊销许可证和执照等行政处罚；
（二）对公民、法人或其他组织采取限制人身自由，查封、扣押、冻结财产等行政强制措施；
（三）向公民、法人或其他组织实施行政事业性收费和颁发许可证、执照；
（四）法律、法规和规章规定的其他行政执法行为。
第三条 凡在四川省行政区域内实施行政执法，必须遵守本规定。
第四条 行政执法必须以事实为依据，以法律为准绳，公正、高效，对公民、法人和其他组织在适用法律上一律平等。
第五条 行政执法机关、行政执法监督检查机关及其工作人员依法行使职权，不受其他机关、社会团体和个人的非法干预。
第六条 公民、法人和其他组织对行政执法决定不服的，应当先服从，后依据事实按照规定程序申诉控告。
第七条 各级人民政府及其工作部门应当切实加强对本地区、本部门行政执法工作的领导。
各级人民政府法制工作主管部门负责本规定的组织实施，其他部门应当积极配合。

第二章 行政执法的依据
第八条 行政执法必须以下列规定为依据：
（一）全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律；
（二）国务院颁布的行政法规；
（三）省人民代表大会及其常务委员会发布或批准发布的地方性法规和民族自治州、自治县的人民代表大会按规定制定的自治条例、单行条例；
（四）省人民政府和国务院各行政主管部门以及成都市、重庆市人民政府发布的规章；
（五）县级以上人民政府及其工作部门为实施法律、法规和规章，按规定程序发布的，涉及公民、法人或其他组织权利义务，具有普遍约束力的行政措施 （以下统称规范性文件）。
第九条 实施行政执法，发现效力等级较低的规定与效力等级较高的规定相抵触时，应当执行效力等级较高的规定，并及时报告有关制发机关。
实施行政执法，发现效力等级相同的规定矛盾时，应当及时报告制发机关的共同上一级人民政府法制工作主管部门按规定程序处理。
第十条 制定规范性文件应当遵循法制统一原则，下级人民政府的规范性文件不得与法律、法规、规章和上级人民政府的规范性文件相抵触；本级人民政府工作部门的规范性文件不得与本级人民政府的规范性文件相抵触。
第十一条 规范性文件中设立的行政许可、行政事业性收费和行政处罚等，不得超越法律、法规和规章规定的适用范围、数额、幅度和种类。确需在法律、法规和规章规定的范围之外设立行政处罚等的，应当按规定报经有权机关批准。
第十二条 制定规范性文件必须按照规定程序进行，经人民政府法制工作主管部门或政府工作部门的法制机构审查，并经行政机关负责人集体通过，在本行政区域内公开发布。
第十三条 规范性文件必须按规定报送备案，接受备案审查。制发机关对备案审查机关作出的决定必须执行，并将执行结果在规定期限内报备案审查机关。

第三章 行政执法行为
第十四条 实施行政执法行为的机关，必须是法律、法规和规章明确规定的行政机关和其他组织 （以下简称行政执法机关）。法律、法规和规章没有明确规定其享有行政执法权的任何机关和其他组织，都不得实施行政执法。
第十五条 没有法律、法规明确规定，行政执法不得设立派出机构；没有法律、法规和规章明确规定，不得将按规定应由其行使的行政执法权授权其他机关或组织行使。
第十六条 行政执法机关只能在法律、法规和规章规定的职权范围内行使执法权。行政执法机关的执法过程中发现属于其他行政执法机关管辖的违法行为，应当向有管辖权的行政执法机关及时移送。对行政执法案件有管辖有争议的，由争议双方协商解决；协商不成的，报共同上一级人
民政府法制工作主管部门指定管辖。
第十七条 行政执法机关应当建立健全行政执法程序，完善行政执法案件登记、立案、审批、审核、处理案件集体负责、错案追究等办案制度，强化内部监督机制。
第十八条 涉及跨行政区域的行政执法，必须会同当地行政执法机关执行，当地行政执法机关应当积极配合。禁止行征执法机关利用职权维护本地区的不正当利益。

跨行政区域的行政执法发生争议的，由发生争议的行政执法机关的共同上一级人民政府法制工作主管部门处理。
第十九条 行政执法人员必须是行政执法机关的在编工作人员。行政执法机关因业务需要，可聘用编外人员协助执法。聘用人员必须符合本规定第二十一条第 （二）、 （三）、 （四）项规定的条件。
第二十条 行政执法人员在执法过程口，必须出示国家统一制发的行政执法证件或四川省人民政府统一印制、监制的行政执法证件。
第二十一条 行政执法证件的持证人必须具备下列条件：
（一）属依法享有行政执法权的行政机关或其他组织的在编工作人员；
（二）熟悉本专业的法律、法规、规章和相关的法律知识以及本行业的知识；
（三）遵纪守法，忠于职守，秉公执法，清正廉洁；
（四）经过专门培训、考核合格。
第二十二条 对行政执法机关编外的受行政执法机关聘用委托执法的人员 （以下简称委托执法人员），不发放行政执法证件，凭行政执法机关的委托执法证件代表委托其执法的机关执法。
委托执法人员执法时，应当出示行政执法机关出具的委托执法证件。
第二十三条 行政执法人员对流动性较强、没有固定住所、违法行为情节较轻且案情简单、事实清楚的违法当事人，可以实施现场处罚。法律、法规和规章规定不得实施现场处罚的，从其规定。
第二十四条 行政执法人员实施现场处罚时，只能对当事人处以批评教育、警告、责令纠正和五十元以下罚款。需要对当事人给予其他处理的，必须提交行政执法机关处理。法律、法规和规章另有规定的，从其规定。
委托执法人员实施现场处罚时，只能对当事人处以批评教育、警告、责令纠正和二十元以下的罚款。需要对当事人给予其他处理的，必须报委托其执法的机关处理。
第二十五条 本规定第二十三条和二十四条所称现场处罚，是指不需按普通程序 （一般程序）经行政执法机关审批后出具行政执法机关的行政执法决定书，而由行政执法人员根据法定职权和违法行为的情节，在违法当时和违法现场或其他适当场所对当事人作出的处罚。
第二十六条 执法人员按照本规定实施现场罚款的，必须向当事人出具财政部门印制或监制的罚款专用收据，并在收据背面注明执法人员的姓名、执法证件编码和实施处罚的时间。
执法人员按照法律、法规和规章的规定，扣押当事人的物品、证件等的，应当向当事人出具扣押清单，并在清单上注明执法人员的姓名、执法证件编码和扣押时间。
第二十七条 对当事人的处理必须出具行政执法机关的行政执法决定书，按本规定可以实施现场处罚的除外。出具行政执法决定书，须经行政执法机关负责人签署。行政执法决定书应当载明违法事由、处理依据、处理决定、当事人申请复议或提起诉讼的期限和机关等。
第二十八条 行政执法人员执行公务，涉及本人的亲属或者本案的处理与本人有利害关系的，应当回避。
第二十九条 行政执法机关及其工作人员在执法过程中，应当认真听取公民、法人或其他组织对事实和理由的申述。不得因公民、法人或其他组织的申述而加重其处罚。
第三十条 行政执法机关及其工作人员在执法过程中，应当贯彻教育与处罚查结合的原则。对违法行为情节显著轻微的，应当以教育为主，不予处罚。
第三十一条 行政执法机关及其工作人员不得利用职权指定行政管理相对人到特定的生产、经营、服务单位购买商品或接受服务；不得利用职权要求行政管理相对人低价销售商品给特定单位。

第四章 行政管理相对人的权利和义务
第三十二条 公民、法人和其他组织可以要求对其执行公务的执法人员出示执法证件，说明执法依据。
第三十二条 公民、法人和其他组织可以要求行政执法机关或其工作人员告知其申请复议、提起诉讼的具体期限和机关；可以向行政执法机关或其工作人员申述事实和理由；对行政执法决定不服，可以依法申请复议或提起诉讼，也可按照本规定向行政执法监督检查机关申诉控告。
第三十四条 公民、法人和其他组织对行政执法机关及其工作人员违反本规定第二十条或第二十二条第二款规定的行政执法，可以拒绝。
第三十五条 公民、法人和其他组织应当自学遵守法律、法规、规章和规范性文件的规定，积极协助行政执法机关及其工作人员查处违法行为；对于自己的违法行为应当及时纠正，并认真接受行政执法机关及其工作人员的查处。
第三十六条 公民、法人和其他组织不得以任何借口侮辱、殴打、围攻行政执法人员，妨碍行政执法人员执行公务，扰乱行政机关正常的工作秩序。

第五章 监督管理
第三十七条 对行政执的监督，实行行政执法机关内部监督、社会监督和行政执法监督检查机关监督相结合的原则。
第三十八条 各级人民政府法制工作主管部门负责本行政区域内行政执法活动指导、协调、监督检查和执法证件的管理工作。
各级人民政府工作部门的法制机构归口负责本部门、本系统内行政执法活动的指导、协调、监督检查和执法证件的管理工作。
第三十九条 实施行政执法监督检查，必须出示四川省人民政府统一印制或监制的行政执法监督检查证件。
第四十条 行政执法监督检查的持证人，必须是各级人民政府法制工作主管部门和各级人民政府所属工作部门的法制机构的在编工作人员。
第四十一条 法制工作主管部门、机构可以特邀行政执法监督检查人员，并可发给其行政执法监督检查证件，但应在其证件上注明“特邀”字样。
第四十二条 行政执法监督检查机关应当建立健全行政执法监督检查程序，完善案件登记、处理、审批和受理举报的制度。
第四十三条 行政执法监督检查机关对公民、法人和其他组织的控告、投诉，不属于自己管辖范围的，应告知其有关机关控告、投诉；对于属于自己管辖范围的，应予登记并进行审查，提出处理意见移送有关机关处理或者责令纠正；对于有执行不可逆转等情况需要暂停执行的，应当及
时通知原行政执法机关暂停执行。
第四十四条 行政执法监督检查机关可以对移送有关行政机关案件的处理情况实施监督。有关行政机关接到移送案件后应当在规定期限内作出处理决定，并将处理结果报告行政执法监督检查机关。

第六章 奖 惩
第四十五条 对符合《国家公务员暂行条例》奖励规定的行政执法人员和行政执法监督检查人员，按照《国家公务员暂行条例》等有关规定给予奖励。
第四十六条 对违反本规定、情节比较严重的行政执法人员，行政执法机关应当责令其离岗接受培训，经培训考核合格后方可重新上岗。
第四十七条 行政执法监督检查机关对于违反本规定、情节较轻的行政执法人员，可给予批评教育；情节严重的，可以建议行政执法机关责令离岗接受培训、吊销执法证件，行政执法机关应在规定期限内将处理结果报告行政执法监督检查机关。
第四十八条 有下列情形之一的行政执法人员，由行政执法机关吊销行政执法证件或委托执法证件：
（一）有重大违法执法情况的；
（二）在编行政执法人员从第一次被责令离岗接受培训起，五年内累计三次培训上岗仍有违法执法情况的；
（三）委托执法人员从第一次被责令离岗接受培训起，三年内再一次被责令离岗接受培训的。
前款所称离岗接受培训，不包括行政执法机关为提高行政执法人员的政治业务素质安排的正常离岗培训。
第四十九条 行政执法人员和行政执法监督检查人员违反本规定，玩忽职守、打击报复、滥用职权、受贿索贿、违法执法等的，按照《国家公务员暂行条例》等规定给予行政处分或予以辞退；情节严重、构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十条 因行政执法人员和审批责任人员的故意或者重大过失，给当事人的合法权益造成损害，按照《中华人民共和国国家赔偿法》等的规定需要由行政机关给予赔偿的，由同级财政行政主管部门监督行政执法机关扣除行政执法人员、行政执法案件审批责任人员年工资的5－30％
，作为赔偿费用的基础部份。法律、法规另有规定的，从其规定。
第五十一条 对违反法律、法规和规章规定的行政执法决定，行政执法监督检查机关可以给予通报批评、责令行政执法机关限期纠正。对逾期不纠正的，由行政执法监督检查机关予以撤销。
第五十二条 对违反本规定第三十一条规定的单位或个人，按照《中华人民共和国反不正当竞争法》等有关规定处理。
第五十三条 对违反法律、法规和规章规定的规范性文件，按照《四川省行政执法监督检查规定》处理。
第五十四条 妨碍行政执法人员、行政执法监督检查人员依法执行公务，或者扰乱行政机关正常工作秩序的，由公安机关按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定给予处罚；情节严重、构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第七章 附 则
第五十五条 行政执法证件、行政执法监督检查证件的印制监制、格式和管理办法等，由省人民政府法制局具体规定。国家统一制发的行政执法证件，按国家有关规定办理。
第五十六条 本规定具体应用中的问题，由四川省人民政府法制局解释。
第五十七条 本规定自发布之日起施行。过去我省有关规定与本规定不一致的，按照本规定执行。



1994年10月22日