从酒业终端销售行为谈谈对商业贿赂和商业惯例的认识

史楠 徐州工商局 soto_shinan@yahoo.com.cn


商业贿赂行为是《反不正当竞争法》规定的不正当竞争行为的一种，但是《反法》的规定毕竟距离现在已有很长一段时间，经济形态已发生了许多的变化，商业手段层出不穷。其中有的商业手段成为了成功的商业惯例，也有的商业手段违反了公平竞争的市场秩序构成了商业贿赂行为。到底如何甄别是商业贿赂还是合乎商业道德的商业惯例，每一个执法者可能都有不同的认识，在此笔者结合办案实践对酒业终端销售竞争中的商业贿赂行为谈几点粗浅的认识，权作探讨，希望对工作有所裨益。
《反法》第一条规定了其立法宗旨：“鼓励和保护公平竞争”，“保护经营者和消费者的合法权益”。笔者认为应始终把是否侵犯了公平竞争的经营秩序进而损害了经营者和消费者合法权益作为终极标准，在没有确切规定和答复时用这一终极的裁量标准来公平公正的行使认定和裁量权，体现执法正义。《反法》第二条规定不正当竞争“是指经营者损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为”。其中包含了不正当竞争的共性要件，包括：首先不正当竞争的主体是经营者并且在经营者之间进行；其次不正当表现为违反国家规定或公允的商业道德的手段；另外不正当行为暗含此行为的社会危害，主要表现在破坏公平的市场秩序或损害消费者利益或二者兼而有之。商业贿赂属于不正当竞争行为的一种，其构成要件中必然包括不正当竞争的共性要件，而且商业贿赂还有一个同类型行为的共同要件即经营者实施贿赂的主观目的性。
【案情一及评析】
某酒厂家为推销本公司生产和销售的某种类白酒，以15元/瓶盖的标准，用现金向酒店服务员“回收”酒瓶盖，以此促使酒店服务员竭力向顾客推销该种类白酒。
这种行为我们俗称“开瓶费”，其实质是经营者为销售商品采用给付财物的方式贿赂对其商品销售有直接影响力的人（酒店服务人员），向酒店服务员争取交易机会。此行为在一定程度上排挤了其他经营者和潜在经营者，也侵犯了消费者的知情权最终损害了消费者的合法权益并破坏了公平竞争的市场秩序，构成了商业贿赂行为。
值得注意的一点是，当前还存在一种现象厂家本身在该酒的包装内放有包括现金在内的财物，或者瓶盖本身带有兑换财物的利益。这些财物在公允的商业惯例上属于向消费者的附赠，但现实情况下由于消费者在酒店消费过程中的疏忽等原因，使得酒店服务员以外获得了此赠予的利益，从而也在一定程度上诱使了服务员促销该种类的酒。这种行为，虽然在实际结果上厂家给付了服务员财物，但不具有给付财物的主观故意，故无法定性为商业贿赂。服务员的行为属于不当得利。
【案情二及评析】
某酒厂家为使该厂生产销售的某种类的红酒在某酒店的餐厅吧台的货柜上陈列，向该酒店缴纳一定时期内一定数量的“进店费”，以此促使该种类酒在该酒店的销售。该酒的所有权属于厂家，销售的利润由某公司获得。
笔者认为该公司的行为不构成商业贿赂行为。因为酒店的吧台的货位是有限的，而且在日常的经营中由于消费者的消费习惯形成了天然的“黄金地段”，极具商业价值。酒业公司在此上柜的目的是争取消费者的“眼球”，而且酒公司和酒店之间没有该酒的交易行为，并非向酒店不正当的争取交易机会。比如现实中的一块广告牌，非此即彼，此则排挤了彼，但并不能认为广告位的牌位费是商业贿赂。
【案情三及评析】
某酒业公司为了促进某一时期在某酒店的销售某类型的酒，向该酒店缴纳一定时期内一定数量的“买断促销权费”，即在一定时期内该酒店只允许该公司雇佣的促销员进入酒店促销或只能销售某一种该类型的酒以此来促进某类型的酒的销售。该酒的所有权属于该公司，销售的利润由某公司获得。
笔者认为该公司的行为不构成商业贿赂。因为该公司使用自己的促销人员销售酒，公司支付的报酬属于工资的性质，其目的是通过自己的促销员向消费者争取交易机会。酒店和酒公司之间不存在交易关系，也就不存在争取交易机会的问题，“买断促销权费”应视为一种类似宣传推广的费用。
连同上一种案情，有另一种情况就不同了。厂家给付酒店“进店费” 和“买断促销费”的同时，该酒的所有权产生交易，即厂家向酒店销售该酒，这时厂家的行为就构成了交易机会的争取而且是通过给付对方酒店财物以排挤其他经营者的竞争，构成商业贿赂。
谈到这儿，又会使我们联想到商场的“进场费”问题，如果供应商和商场的关系是购销关系，即商场的购销差价仍然是其利润来源，则进场费基本构成商业贿赂（视个案而定）；而如果商场内货物的所有权仍归供应商所有，商场和供应商之间不发生商品交易，商场在某种意义上只是提供场地和环境者，其无法利用进销差价作为利润来源的情况下，进场费就性质而定是合理的。


国家林业局


国家林业局印发《国家林业局工作规则补充规定》

　
《国家林业局工作规则补充规定》已经国家林业局2007年12月17日局务会议通过，现予印发，全文如下：

为保证国家林业局机关履行职责高效快捷，运转协调顺畅，进一步提高行政效能，促进各项工作规范化、制度化，现对《国家林业局工作规则》作出如下补充规定：

一、公文审签制度补充规定

（一）上级机关及各地、各部门的来文由国家林业局办公室（以下简称办公室）明确专人负责审阅，区分出办件和阅件两大类。办件由办公室主任或副主任审阅后转有关司局、单位承办，特别重要的办件报局领导审阅后转有关司局、直属单位承办。承办司局、单位必须认真研究办理回复文件，经司局、单位主要负责人审签并经办公室审核后，报局领导审签。阅件由办公室报局领导或转有关司局传阅。

（二）就同一事项报送局长的签报和待审签的文件应一并报送审签，不分别报送，所有附件要齐全。

（三）报送局长审签的文件、签报，除干部任命和案件查处的事项外，先由办公室审核，再报主管局领导审核同意后，最后报送局长审签。属于日常工作的文函、电报，按照职责分工，经办公室审核后，由主管局领导审签。征求我局意见或请示涉及林业法律法规、林业政策、机构职能等的文件，由牵头司局、单位会商有关司局、单位提出反馈意见后，报分管局领导审定或主持会议审定后反馈。涉及特别重大事项的文件，报局长审签。

（四）文件报送局长审签前，内容涉及其它司局职责和业务范围的，必须履行会签程序。单位之间存在意见分歧的，由主管局领导协调或裁定。

（五）文件运转要快捷高效。各级领导批转文件特急件不超过2小时，急件不超过0.5个工作日，一般件不超过1个工作日。各承办单位要严格按照领导批示按时高质量完成交办事项。没有明确办理时限的，特急件2个工作日、急件5个工作日、一般件7个工作日内办理完毕。各承办单位要给局领导和办公室留有审签时间，至少特急件留出2小时、急件留出0.5个工作日、一般件留出1个工作日。

二、会议制度补充规定

（一）从严控制以国家林业局名义召开会议。二类会议每年召开1~2次，即全国林业厅局长会议和全国林业厅局长座谈会。三类会议每年控制在12次，即每月平均1次（每个司局、直属单位承办的三类会议每年不得超过1次，每位局领导分管的业务三类会议每年不超过2次，由分管局领导年初审核把关，局务会议通过后严格执行）。三类会议原则上不得通知各省区市林业厅局主要负责人出席。

（二）因特殊情况确需增加会议的，先由主办司局、单位向办公室提出专门申请，办公室审核同意后，再报主管局领导审核，主管局领导同意后，报送局长审定。

（三）以司局、直属单位名义召开的会议更要从严控制，每个司局、直属单位每年不得超过1次，不得邀请局领导和各省区市林业厅局负责同志参加，不得在局报纸、网站、信息刊物中作会议报道。

（四）严格控制会议规模和会期。只安排与会议内容密切相关的单位参加，原则上每个单位1个参会名额。会期一般不超过2天。

（五）降低会议成本。除会议统一发放的文件、材料外，不得额外发放各种参考材料、宣传材料、办公用品及其他纪念品。会场安排和布置要简洁大方，节约开支。不得将会议经费转嫁地方。

（六）提倡召开电视电话会议，以提高效率，节约时间，降低成本。以上规定的会议次数不含电视电话会议。

三、督办通报制度补充规定

（一）对党中央、国务院领导同志的批示，以及国务院办公厅转来的领导同志的重要批示、交办事项，要尽快办结。对国务院领导同志批示“阅研”和其它要明确回复的文件、新华社专送我局领导的内参件，要予以回复。查办件应快速及时，一般应在30个工作日内办结，查办的案件应在60个工作日内办结，有特殊要求的，要特事特办，及时报告查办结果。

（二）办公室负责对局领导决策、决定、会议、批示和交办事项的跟踪检查和督促办理，并定期通报督查结果。各司局、单位要做好本单位内部的督查事项的登记、分办和结果反馈工作。

（三）除“阅”件外，各承办单位都要及时向批示领导反馈办理结果。

（四）完善督办单制度。督办单分为白、黄、红三种颜色，白色督办单为一般督办；黄色督办单为警示性督办；红色督办单为立即完成督办。

四、工作纪律补充规定

（一）严格遵守工作作息时间，准时上下班，确保工作时间，上班时间严禁从事与工作无关的事项。

（二）各司局和在京直属单位主要负责人离京出差、出国或休假，要填写办公室统一印制的报批单，提前2个工作日以上向分管局领导和局长请示，经批准同意后，由所在单位将出差时间、地点、联系方式、事由等报办公室备案。

（三）司局级干部、处室主要负责人和特殊岗位工作人员，要随身携带手机，保证通讯畅通。