关于涉外刑事案件审判程序的若干问题

最高人民法院刑二庭庭长 裴显鼎


今年3月，第十一届全国人民代表大会第五次会议对《中华人民共和国刑事诉讼法》进行了第二次修正。修正后的刑事诉讼法对中级人民法院的管辖作出了调整，即将该法原第二十条第（三）项中级人民法院管辖外国人犯罪的第一审刑事案件的规定删除，这就意味着基层人民法院从明年起可以审理第一审涉外刑事案件。随着对外开放力度的加大，涉外刑事案件数量也呈上升趋势。改革开放初期，涉外刑事案件主要集中在几个经济发达省份，现已基本扩大至全国范围。同时，案件种类增多、涉案人员增多、外方交涉增多，此类案件很多都是判处轻刑的案件。在以往涉外刑事案件的审判过程中，各中级人民法院严格依法办理，按照有关条约规定及时通知外国驻华使领馆，切实保障被告人诉讼权利，已经摸索、积累了丰富经验，取得了良好的审判效果和社会效果。级别管辖调整后，基层人民法院将要面临一项全新的刑事审判业务，最高人民法院将及时进行调查研究，提出切实可行的实施方案，确保涉外刑事审判工作的顺利进行。

关于涉外刑事案件审判程序，主要应着力解决好以下几个方面的问题。

首先是涉外刑事案件被告人身份的认定，主要是国籍问题，需要以被告人进入我国境内时所持有的有效证件予以确认。国籍不明的，以公安机关查明的为准。国籍确实无法查明的，以无国籍人对待，适用外国人犯罪案件的审理程序。在实践中，有中国公民以购买等方式取得外国国籍且同时具有中国国籍的情况，要根据《中华人民共和国国籍法》第九条的规定加以认定。该条规定，中国公民自动丧失中国国籍必须同时具备两个条件，一是中国公民定居外国，二是自愿加入或取得外国国籍。如非同时具备，则不能认定被告人具有外国国籍，仍应认定为中国国籍。我国不承认中国公民具有双重国籍，这也是认定国籍问题的一个重要标准。

其次，关于涉外刑事案件的管辖权问题，我们认为应遵守下列原则：1.外国人在中华人民共和国领域内犯罪的案件，由犯罪地的人民法院管辖；2.外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪的案件，依照刑法应受处罚的，由该外国人入境地或者被抓获地的人民法院管辖；3.中国公民在中华人民共和国领域外犯罪的案件，由该公民离境前的居住地或者原户籍所在地的人民法院管辖；4.中国公民在驻外的中国使领馆内犯罪的案件，由该公民主管单位所在地或者其原户籍所在地的人民法院管辖；5.在中华人民共和国领域外的中国船舶内的犯罪，由犯罪发生后该船舶最初停泊的中国口岸所在地的人民法院管辖；6.在中华人民共和国领域外的中国航空器内的犯罪，由犯罪发生后该航空器在中国最初降落地的人民法院管辖；7.在国际列车上的犯罪案件，按照我国与相关国家签订的有关管辖协定确定管辖。没有管辖协定的，由犯罪发生后该列车最初停靠的中国车站所在地、目的地或者被告人被抓获地的铁路运输法院管辖；8.对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担国际条约义务的范围内行使刑事管辖权的涉外刑事案件，由被告人被抓获地的人民法院管辖；9.管辖不明或者需要指定管辖的，由共同的上级人民法院指定管辖。

第三，人民法院审理涉外刑事案件，适用刑事诉讼法和司法解释中有关审判程序的规定。中华人民共和国缔结或者参加的国际条约中有关于刑事诉讼程序具体规定的，适用该国际条约的规定，但是，我国声明保留的条款除外。外国籍当事人的国籍国与我国签订双边条约的，适用双边条约中的有关规定。外国籍当事人的国籍国未与我国签订双边条约，但是参加了《维也纳领事关系公约》（以下简称《维约》）的，适用《维约》的有关规定。外国籍当事人的国籍国未与我国签订双边条约，也未参加《维约》，但与我国有外交关系的，按照对等互惠原则，参照《维约》和国际惯例办理。外国籍当事人的国籍国与我国没有外交关系，也未参加《维约》的，可以参照《维约》和国际惯例酌情办理。

第四，外国籍当事人委托律师辩护、代理诉讼或者外国籍当事人国籍国驻华使领馆代其聘请律师，应当委托或者聘请具有中华人民共和国律师资格并依法取得执业证书的律师。外国籍被告人委托其近亲属或者监护人担任辩护人，符合刑事诉讼法及有关司法解释规定的，人民法院应当准许。外国籍被告人的近亲属或者其国籍国驻华使领馆代其办理委托辩护人事宜时，应当提供与该外国籍被告人关系的有效证明。外国籍被告人没有委托辩护人的，人民法院可以为其指定辩护人。外国籍被告人拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，应当由其出具书面意见，或者将其口头意见记录在卷并由其签名后，人民法院予以准许。

需要注意的是，在中华人民共和国领域外居住的外国人寄给中国律师或者中国公民的授权委托书、外国籍被告人的近亲属或者其国籍国驻华使领馆代其办理委托事宜提供的与该外国籍被告人关系的证明文件，应当经被告人国籍国公证机关证明、该国外交机构或其授权机关认证，并经中国驻该国使领馆认证，才具有法律效力。但中国与该国有互免认证协定的除外。

第五，人民法院审理涉外刑事案件，使用中华人民共和国通用的语言、文字，并应为外国籍当事人提供翻译。开庭审理时，由人民法院提供的翻译人员承担庭审翻译任务。翻译人员应当在相关笔录和诉讼文书上签名确认。外国籍当事人或驻华使领馆请求自行聘请人员在诉讼活动中提供语言帮助的，人民法院可以准许，有关费用由外国籍当事人或其国籍国驻华使领馆自行承担。

外国籍当事人通晓中华人民共和国的语言、文字，拒绝他人翻译的，或不需要裁判文书译本的，应当由其本人出具书面意见，或将其口头意见记录在卷，并由其签名确认。

第六，人民法院审理涉外刑事案件，应当依照有关国际条约的规定，由高级人民法院及时通知有关国家驻华使领馆。与我国有外交关系，但未设使领馆的国家，可以通知其代管国家驻华使领馆。无代管国家或者代管国家不明的以及国籍不明的或者无国籍人不予通知。《维约》第36条规定：“……领事官员得自由与派遣国国民通讯及会见。……领事官员有权探访受监禁、羁押或拘禁之派遣国国民，与之交谈或通讯，并代聘其法律代表。领事官员并有权探访其辖区内依判决而受监禁、羁押或拘禁之派遣国国民。但如受监禁、羁押或拘禁之国民明示反对为其采取行动时，领事官员应避免采取此种行动。”因此，对于外国籍当事人请求不予通知其国籍国驻华使领馆，又不违反相关国际条约规定的，可以不予通知，并应由其出具书面意见，或者将其口头意见记录在卷，并由其签名确认。但是，外国籍被告人有可能被判处死刑的除外。

在人民法院审理期间，外国籍被告人的近亲属及监护人或者其国籍国驻华使领馆官员要求探视的，有关人民法院应当根据双边条约或国际公约的规定，或根据对等互惠原则和参照国际惯例予以安排，我国法律另有规定的除外。外国籍被告人的近亲属及监护人请求探视，需要提供经被告人国籍国公证机关证明、该国外交机构或者其授权机关认证，并经中国驻该国使领馆认证的请求人与该外国籍被告人关系的证明文件。但是，中国与该国有互免认证协定的除外。

外国籍被告人拒绝其国籍国驻华使领馆官员或者近亲属探视，又不违反相关国际条约规定的，可不予安排。但应由其本人出具书面意见，或者将其口头意见记录在卷，并由其签名。

在人民法院审理期间，外国籍被告人要求与其近亲属、监护人及其国籍国驻华使领馆通话、通信的，人民法院应当按照国际条约和国内法的有关规定予以安排。对于违反我国看守所有关规定的，人民法院可以不予安排或加以制止。对于有妨碍审判或者羁押内容的信件，可以不予转交。

第七，人民法院审理涉外刑事案件，应当公开进行，但是涉及国家秘密、个人隐私、被告人系未成年人和当事人提出申请的确属涉及商业秘密的案件，不公开审理。依法不公开审理的涉外刑事案件，外国使领馆官员要求旁听的，如果有关国家与我国已签订的领事条约中有规定，按照条约的规定办理；没有签订有关条约或者签订的条约中没有规定的，根据我国法律的有关规定办理。人民法院宣告判决一律公开进行。定期宣判的案件，应当先期通知外国籍当事人国籍国的驻华使领馆。

法庭审理笔录应当交由外国籍当事人阅读或由翻译人员为其译读，当事人认为笔录与庭审情况不符或者有遗漏的，可以予以补正，并由其签名确认。

人民法院审理第二审涉外刑事案件，适用第一审程序中有关通知外国驻华使领馆、委托辩护、探视、宣判、送达等事宜的规定。人民法院审理第一、二审涉外刑事案件，均适用刑事诉讼法及相关司法解释中关于审理期限的规定。我国缔结或者参加的双边条约、国际公约对于相关期间有特别规定的，适用国际条约的规定。

第八，人民法院向在中华人民共和国领域外的外国籍当事人送达刑事诉讼文书，采取下列方式送达：当事人所在国与我国签订有刑事司法协助条约的，按照条约规定的方式送达；当事人所在国与我国没有签订刑事司法协助条约，但是双方有外交关系的，通过外交途径送达；当事人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达；当事人是自诉案件的自诉人或者附带民事诉讼原告人，有诉讼代理人的，可以由诉讼代理人代为送达。对中国籍当事人，可以委托我国驻外使领馆代为送达。

外国籍当事人国籍国驻华使领馆索要裁判文书的，人民法院可以提供。

在人民法院审理期间，遇有外国籍当事人死亡的，如果我国与该外国籍当事人国籍国签订有双边条约，人民法院应当在条约规定的时间内，将死亡时间、地点、已确定的死亡原因等及时通知其国籍国驻华使领馆。没有签订双边条约的，应当按照《维约》或者国际惯例尽快通知，最迟不超过七日。死亡原因在上述期限内无法确定的，在确定死亡原因后应当及时补充通知外国驻华使领馆。



江西省九江市人民政府


九江市人民政府令

第 32 号



　　《九江市电子政务管理办法》已经2011年11月3日市人民政府第2次常务会议审议通过，现予发布实施。


市长：殷美根
二〇一一年十二月二十一日



九江市电子政务管理办法

第一章 总则

　　第一条 为了加强我市电子政务的建设和管理，进一步推进电子政务网络资源的整合，深化政务公开，转变政府职能，提高机关效能，提升公共服务和社会管理水平，根据国家法律法规和有关政策的规定，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条 本办法所称电子政务，是指行政机关及其他具有行政职能的单位应用信息与网络技术，将管理和服务集成，实现组织结构和工作流程的优化，向社会提供规范、透明、高效、便捷的公共管理与服务的活动。
　　本市行政区域内电子政务的建设和管理工作，适用本办法。
　　第三条 电子政务发展应当遵循“统筹规划、规范标准、统一网络、资源共享、信息公开、保障安全”的原则，积极推进集约化建设。
　　第四条 市人民政府信息化工作办公室（以下简称市政府信息办）主管全市电子政务的日常工作，负责全市电子政务工作的组织、管理和监督。
　　市政府各部门按照各自职责，根据全市的统一规划，做好电子政务相关工作。
　　县（市、区）人民政府应当加强对电子政务工作的领导，将电子政务建设纳入本级国民经济和社会发展规划，建立领导责任制，加强人才建设和资金投入，推动电子政务发展。

第二章 电子政务规划

　　第五条 市政府信息办会同有关部门根据国家和全省电子政务规划，结合本地实际，制定全市电子政务发展规划，报市人民政府批准后实施。
　　市政府各部门可根据全市电子政务发展规划制定各自的电子政务建设规划，报市政府信息办备案后实施。
　　第六条 县（市、区）人民政府电子政务主管部门会同本级有关部门根据全市电子政务发展规划和本地实际情况，制定本县（市、区）电子政务发展规划，报本级人民政府批准后实施。
　　第七条 电子政务主管部门应根据电子政务规划拟定年度工作计划，经本级人民政府批准后组织实施。

第三章 电子政务建设项目管理

　　第八条 电子政务建设项目应当以电子政务发展规划为主要依据，优先安排有利于提高行政效率、降低行政成本、促进公共服务、优化社会监管、提高科学决策水平的应用系统建设。
　　本办法所称电子政务建设项目指面向政务管理服务的电子政务网络及业务应用、数据库、安全保障等系统的新建、扩建、改建工程。
　　第九条 使用地方财政资金的电子政务建设项目应当具备下列条件：
　　（一）符合全市电子政务发展规划；
　　（二）项目建设的需求明确，用途功能清晰；
　　（三）符合电子政务统一网络运行要求和技术规范；
　　（四）保障资源共享和信息安全；
　　（五）项目投资和运维经费估算合理。
　　属国家、省统筹安排建设并拨付建设资金的电子政务建设项目，项目建设单位在申报项目时应贯彻上述要求。
　　第十条 本级电子政务建设项目实行技术评审制度。符合全市电子政务规划的项目由建设单位于每年9月底前报市政府信息办，经市政府信息办组织有关部门及专家进行技术论证提出审查意见后，由市发改委按政府投资项目管理有关规定审批，纳入年度政府投资计划。计划报市政府批准后，由市财政局会同市政府信息办，根据投资计划合理安排所需项目资金。直接向市政府申请财政资金的电子政务项目，由市财政局和市政府信息办分别提出意见后，报市政府审批。
　　各县（市、区）电子政务建设的项目审批和资金安排，可根据当地实际情况参照本条款执行。
　　第十一条 电子政务项目建设单位在项目建设和管理中，要按照公开招标、政府采购、项目管理、工程监理、风险评估、竣工验收和运行维护等有关规定，接受相关主管部门的监督管理。
　　第十二条 由发改部门会同电子政务主管部门组织相关单位对电子政务建设项目进行竣工验收。验收不合格的项目，不予接入全市电子政务统一网络。
　　第十三条 根据电子政务项目验收后的运行情况，电子政务主管部门可会同发改部门对建设项目系统运行效率、使用效果等情况进行后评估。对后评估不符合要求的项目，项目建设单位要限期整改。项目后评估情况作为项目运行维护经费核算的重要依据之一。

第四章 电子政务网络和应用管理

　　第十四条 本市电子政务网络由电子政务内网和电子政务外网组成，上至国家、省会，下达县区、乡镇，横连党委、人大、政府、政协、法院、检察院等机关。
　　电子政务内网主要满足各级政务部门内部办公和涉密业务的需要，电子政务外网主要满足各级政务部门进行社会管理、公共服务等面向社会服务的需要。
　　第十五条 各级政府部门之间的网络互联以及与省市县乡纵向网络的连接，原则上应该依托电子政务网络，不得自行铺设线路和组建传输骨干网。电子政务网络的IP地址等网络资源由电子政务主管部门根据国家和全省的统一安排进行管理、分配。
　　第十六条 各级政府部门应当加强电子政务应用系统建设，优化业务流程，建立业务信息数据库，提高管理服务水平。原则上所有电子政务应用系统要逐步整合到电子政务网络上，不断推进互联互通、信息共享和业务协同。
　　第十七条 各级政府部门要充分利用全市统一的电子政务公共视频会议系统召开视频会议，已建的部门视频会议系统要逐步整合到电子政务公共视频会议系统上来。
　　第十八条 各级政府部门应当推广使用统一的办公自动化系统和电子公文传输系统，提高行政效率。政府部门不得使用盗版软件。
　　第十九条 要建立健全电子监察系统，实现对全市各级政府部门行政权力运行及办事大厅、服务窗口的实时、动态、全程监察。
　　第二十条 未经电子政务主管部门批准，电子政务网络接入单位不得从事下列活动：
　　（一）对接入电子政务网络设备的参数配置进行修改；
　　（二）对电子政务网络的功能进行增加、删除或者修改；
　　（三）从事与工作无关的活动而大量占用电子政务网络资源，造成网络拥堵。

第五章 政务信息资源管理

　　第二十一条 电子政务主管部门负责建立政务信息资源目录体系与交换体系，建设和维护统一公共数据交换平台，实现跨地区、跨部门的信息共享和数据交换。
　　第二十二条 电子政务主管部门依托本级电子政务网络平台，统筹建设本级电子政务数据中心，开发、利用、整合政务信息资源。跨地区、跨部门的电子政务应用和公共信息资源库原则上集中在本级电子政务数据中心存储、备份。
　　第二十三条 各级政府部门要配合做好人口、法人、自然资源与地理空间等基础信息库的建设。要遵照“一数一源”的原则，避免重复采集，保证基础信息的准确、及时和共享。
　　第二十四条 各级政府部门要按照《九江市政府信息公开规定》（九江市人民政府令第24号）做好政府信息公开工作，加强全市政府信息公开平台的信息更新。属于主动公开范围的政府信息，应当自该政府信息形成或变更之日起20个工作日内予以公开。对于依申请公开的信息，应当自收到申请之日起15个工作日内予以答复。
　　第二十五条 本市为社会公众生产生活提供直接服务的公共企事业单位，要按照《九江市公共企事业单位办事公开规定》（九江市人民政府令第30号），及时公开社会公共服务的事项、程序、标准、结果等办事信息。

第六章 政府网站管理

　　第二十六条 本市政府网站群由市委、市政府门户网站“中国九江”网和县（市、区）、部门的政府网站组成。
　　政府网站要发挥扩大对外宣传、推行政务公开、提供公共服务、增进互动交流的窗口作用。
　　第二十七条 市政府信息办具体承担“中国九江”网的建设、运行、维护和日常管理，指导县（市、区）和部门政府网站的建设。通过开展网上巡查和政府网站绩效评估等工作，不断提高各级政府网站服务功能和办网、管网能力。
　　县（市、区）和部门政府网站建设必须遵循有关技术标准、业务规范和安全要求，完善数据备份、防攻击、防篡改、防病毒等安全防护措施。网站的新建或改建应报市政府信息办备案。
　　第二十八条 各地各部门要明确政府网站分管领导及责任人员，开展常态化的自查自纠，及时发现并解决问题。要建立网站信息员制度、日常值班读网制度和安全管理制度，健全信息采集、报送、更新、维护机制，落实“中国九江”网相关栏目和本单位政府网站的内容保障责任。
　　第二十九条　政府网站的运行、维护和日常管理所需经费列入本级财政预算。为降低运行成本，提高共享和安全水平，各地各部门原则上只保留一个政府网站。县（市、区）政府所属部门（单位）、乡镇（街道）应依托本级政府门户网站开展服务，不单独设立政府网站，市政府各部门网站应逐步向“中国九江”网统一平台集中。
　　第三十条 各地各部门应根据国家和省、市有关保密的法律、法规，制定上网信息发布审查制度，按“谁上网，谁负责”的原则，规范上网信息发布工作，严禁涉密信息、有害信息上网，确保涉密信息不上网、上网信息不涉密。
　　政府网站应当遵守下列规定：
　　（一）不得制作、复制、发布、传播危害国家安全或者涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私、淫秽色情内容和其它违反法律、法规的信息；
　　（二）不得制作、发布虚假信息；
　　（三）不得与不良网站、非法网站建立链接；
　　（四）不得从事与政府网站不符的活动。

第七章 电子政务安全体系建设

　　第三十一条 电子政务网络和应用系统应当根据国家和省、市的有关规定，确定相应的安全等级，并进行相应的信息安全系统建设。按照“谁主管谁负责，谁运行谁负责”的要求，明确各单位电子政务安全责任。
　　第三十二条 电子政务网络与应用系统建设项目必须采用有关部门认可的信息安全产品，并与主体工程同时设计、同时施工、同时投入使用，所需经费列入工程预算。
　　第三十三条 各级政府部门要按国家有关保密的规定，做到电子政务内外网物理隔离，不在非涉密网络上处理和存储涉密信息，并按照保密部门要求，在涉密机上安装相应的保密监控系统和有关设备。
　　第三十四条 为保障信息安全，接入电子政务网络的部门原则上应统一从电子政务外网的安全平台出口外连互联网。如确需另外开设互联网出口，须经电子政务主管部门审核接入方案并落实安全措施后方可接入。
　　第三十五条 加强各级政府电子政务网络管理中心机房建设，根据电子政务网络和应用系统建设需要，不断强化安全措施，改善环境条件。除有特殊安全保密要求或已形成规模的部门机房经与电子政务主管部门协商允许保留外，各级政府部门电子政务应用系统软硬件设备原则上要逐步集中到各级政府电子政务网络管理中心机房托管。
　　第三十六条 电子政务主管部门会同工信等有关部门负责电子政务安全体系建设，建立电子政务数字认证体系和信息安全应急处理、数据灾难备份等信息安全措施。
　　第三十七条 各级政府部门应当按照电子政务安全体系的相关要求，建立健全定期备份制度、信息资源分级管理制度、应急处理制度、网络系统运行维护制度以及其它与网络信息安全相关的管理制度，明确网络及信息安全责任人，保证本单位电子政务网络与应用系统安全运行。

第八章 电子政务培训、考核、监督

　　第三十八条 根据国家有关电子政务培训的要求，结合全市干部培训规划，制定电子政务知识与技能培训大纲和年度培训计划，加强对公务人员电子政务的培训。
　　第三十九条 市政府信息办会同有关部门负责对县（市、区）和部门的电子政务工作进行督查和考核，对结果进行通报，并纳入市政府目标考核、绩效考核评价体系。
　　第四十条 对违反本办法及有关规定在电子政务建设和管理工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法追究有关责任人和单位负责人的责任；对其它构成犯罪的行为要依法追究刑事责任。

第九章 附则

　　第四十一条 各级党委、人大、政协、法院、检察院等机关的电子政务建设和管理参照本办法执行。
　　第四十二条 本办法自发布之日起施行。